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劳动用工风险|卢成刚律师:未签书面劳动合同的二倍工资问题

来源:法律新闻网-法律资讯门户网站   2020-12-02 19:51

摘要:2008年劳动合同法颁布,确规定用人单位与劳动者在一定期限内必须订立书面的劳动合同,并增设未签订劳动合同二倍工资的惩罚制度。

二倍工资的惩罚在多种情况下存在,这里我们首先讨论劳动关系初次建立时未签订劳动合同的二倍工资的适用问题。

首先,建立劳动关系订立劳动合同的最晚时间节点。《劳动合同法》第十条规定,应自用工之日起一个月内订立书面的劳动合同。根据该规定,签订劳动合同的宽限期,也就是最晚不得超过用工之日起一个月。

其次,未订立书面劳动合同二倍工资的计算期间。《劳动合同法》第82条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。《劳动争议调解仲裁法》第27条规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年,仲裁时效期间从当事人知道或者是应当知道其权利被侵害之日起计算。根据以上规定,初次建立劳动关系未签订书面劳动合同二倍工资的计算期间,可由应当订立劳动合同的时间、实际签订劳动合同的时间、终止劳动合同的时间以及劳动者提起仲裁主张二倍工资的时间来综合来确定。下面分几种情况来分别说明一下:

第一种情况,未签订劳动合同,劳动者在一年内离职。举例说明,A公司与张三于2017年的1月1日建立劳动关系,双方一直未签订劳动合同,2017年10月25日,A公司与张三解除劳动关系。A公司自2017年的2月1日起未与劳动者订立劳动合同违反法律规定,从此时就应该向张三支付二倍的工资。而A公司与张三劳动关系解除的时间是在2017年的10月25日,劳动用工时间未满一年,二倍工资计算就因截止到2017年的10月25日,因此,A公司应支付二倍工资的时间是2017年2月1日至2017年10月25日。同时,我们还需要考虑二倍工资的仲裁时效问题。根据北京市的规定,二倍工资的仲裁时效是从提起仲裁之日起向前推一年计算,比如说张三于2017年10月25日提起仲裁申请,可向前追索到2016年的10月25日。张三主张2017年2月1日~2017年10月25日的二倍工资显然不超过该仲裁时效。再比如说张三于2018年的5月1日起提起仲裁可向前追溯到2017年的5月1日。因此,张三主张2017年2月1日~2017年4月30日期间的二倍工资就不会被支持。而张三主张的2017年5月1日~2017年10月25日期间的二倍工资,因在仲裁期间内仍应支持。再比如张三于2018年11月1日提起仲裁申请,可以向前追溯到2017年的11月1日。显然,张三主张2017年2月1日~2017年10月25日的二倍工资全部超过了该仲裁时效,就不应该支持。

第二种情况,未签订劳动合同,劳动关系在一年以后终止或者是继续存续。比如A公司与张三于2017年1月1日建立劳动关系双方一直未签订劳动合同,2018年的10月1日A公司与张三解除劳动关系。A公司自2017年的2月1日起未与张三签订劳动合同违反了法律的,应从此时向张三支付二倍的工资。A公司与张三劳动合同解除的时间是在2018年的10月1日,根据法律规定二倍工资应计算至劳动合同满一年,也就是计算到2017年的12月31日。因此A公司应支付二倍工资的时间就是2017年的2月1日至2017年12月31日,也就是11个月。而从2018年1月1日起,张三与A公司应视为签订无固定期限的劳动合同,张三无权主张在此期间的二倍工资。同时仍因考虑仲裁时效,具体如上不做赘述。

关于仲裁时效问题的特别注意:1、二倍工资的仲裁时效的抗辩应该是由用人单位来提出。而且应该是在仲裁阶段就明确记住,如果在该阶段未提出法院将不接受仲裁时效的抗辩。2、时效存在中止中断的情形,当事人也可以视情况来使用。

最后,如果你有关于人力资源方面的任何法律问题,都可以微信咨询卢成刚律师(微信号:lcg8303)。卢律师长期致力规避企业法律风险研究,擅长公司法、合同法、劳动法等民商事法律,并具深厚的法学理论基础。

[责任编辑:法律新闻]

 
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